Признаки дробления бизнеса с точки зрения ФНС

В России специальные режимы, снижающие налоговое бремя, устанавливают только для малого бизнеса. Делается это с целью создания равных конкурентных условий для всех участников экономической деятельности. Однако не все компании действуют добросовестно. Для получения налоговых преимуществ, они на бумаге уменьшают свой масштаб путем разделения на несколько небольших фирм. Однако в реальности продолжают действовать как единое целое.

С целью выявления таких злоупотреблений, ФНС России совместно с операторами цифровых платформ активно проводит проверки деятельности маленьких компаний. И алгоритмы выявления искусственного дробления совершенствуются с каждым днем.

Законодательный смысл понятия «дробление бизнеса»

Налоговый кодекс РФ не содержит понятия «дробление бизнеса». Этот термин закреплен в ст. 6 ФЗ от 12.07.2024 N 176-ФЗ:

«Дробление бизнеса – это разделение единой предпринимательской деятельности между несколькими формально самостоятельными лицами (организациями, индивидуальными предпринимателями), в отношении которых осуществляется контроль одними и теми же лицами, направленное исключительно или преимущественно на занижение сумм налогов путем применения специальных налоговых режимов с превышением предусмотренных ст. 54.1 НК пределов осуществления прав по исчислению налоговой базы и (или) суммы налогов».

Ст. 54.1 НК РФ

В 2017 г. в НК РФ была включена ст. 54.1, которая законодательно закрепила недопустимость использования «агрессивных» механизмов налоговой оптимизации и определила конкретные действия налогоплательщика, которые признаются злоупотреблением правами: «не допускается уменьшение налогоплательщиком налоговой базы и (или) суммы подлежащего уплате налога в результате искажения сведений о фактах хозяйственной жизни, об объектах налогообложения, подлежащих отражению в налоговом и (или) бухгалтерском учете либо налоговой отчетности налогоплательщика.»

Признаки дробления бизнеса с точки зрения ФНС

На сегодняшний день Федеральная налоговая служба (далее – ФНС) выпустила множество писем, в которых подробно разъяснила, что считается дроблением, в каких случаях оно является незаконным, и каким образом данные факты выявляются на практике. И хоть письма не содержат правовых норм, не конкретизируют нормативные предписания и не является нормативными правовыми актами, они помогают понять позицию налоговых органов по данному вопросу и сформулировать перечень признаков, благодаря которым налоговые службы выявляют подобные налоговые нарушения.

С точки зрения ФНС, дробление бизнеса — это искусственное распределение доходов от реализации товаров (работ, услуг) между несколькими лицами, которыми прикрывается фактическая деятельность одного хозяйствующего субъекта, не отвечающего установленным законом условиям для применения преференциального налогового режима (из письма ФНС России от 16.07.2024 г. N БВ-4-7/8051).

Можно выделить следующие критерии отнесения деятельности к незаконному дроблению:

Из письма МФ РФ и ФНС РФ от 29.12.2018 г. № ЕД-4-2/25984:

Главная цель — получение или сохранение права на применение специального налогового режима.

Из письма МФ РФ и ФНС РФ от 16.07.2024 г. № БВ-4-7/8051@:

• Деление по существу единого хозяйствующего субъекта, направленное исключительно на достижение налоговой выгоды.
• Операционная несамостоятельность — от имени нескольких формально самостоятельных субъектов осуществляется организационно единая деятельность, координируемая одними и теми же лицами, с задействованием общих материально-технических и (или) трудовых ресурсов и (или) средств индивидуализации).

Изписьма МФ РФ и ФНС РФ от 31.10.2017 N ЕД-4-9/22123@):

• Подконтрольность участников (юридическая, экономическая и иная), носящая умышленный характер, например:
  • согласованность действий участников хозяйственной деятельности,
  • предопределенность движения денежных и товарных потоков,
  • совершения ряда неслучайных действий (операций),
  • создания искусственного документооборота.
• Согласованность действий участников
• Отсутствие разумных хозяйственных деловых целей сделок, необоснованных с точки зрения предпринимательского риска, совершенное с целью скрытого финансирования одного из участников (например, присоединение компании с накопленным убытком без актива при отсутствии экономического обоснования).
• Формальный документооборот, о чем могут говорить факты использования одних IP-адресов, печатей и документации, а также его нетипичность, т.е., несоответствие поведения участников сделок при их оформлении обычаю делового оборота.

Из письма ФНС России от 11.08.2017 г. № СА-4-7/15895@):

• Использование участниками специальных систем налогообложения (единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности (далее — ЕНВД) или упрощенной системы налогообложения (далее — УСН)
• Единый вид экономической деятельности;
• Прямая или косвенная взаимозависимость (родственные отношения, участие в органах управления, служебная подконтрольность и т.п.). Как указал Верховный Суд РФ в п. 4 Обзоре практики, утв. Президиумом ВС РФ от 04.07.2018 г.), факт взаимозависимости не играет роли при самостоятельности хозяйственной деятельности каждого участника.
• Сохранение или уменьшение размера налоговых обязательства при расширении хозяйственной деятельности;
• Получение налоговой выгоды от разделения;
• Создание участников в течение небольшого промежутка времени непосредственно перед расширением производственных мощностей и/или увеличением численности персонала;
• Несение расходов участниками друг за другом;
• Наличие общего кадрового состава, общих поставщиков и покупателей;
• Отсутствие у подконтрольных лиц, принадлежащих им основных и оборотных средств, кадровых ресурсов;
• Использование участниками одних и тех же средств индивидуализации: вывесок, обозначений, контактов, сайта, адресов фактического местонахождения, помещений (офисов, складских и производственных баз и т.п.), банков, в которых открываются и обслуживаются расчетные счета, контрольно-кассовой техники, терминалов и т.п.;
• Единственным поставщиком или покупателем для одного участника является другой участник;
• Фактическое управление деятельностью осуществляется одними лицами, которые также представляют всех участников во взаимоотношениях с государственными органами и контрагентами;
• Показатели деятельности, такие как численность персонала, занимаемая площадь и размер получаемого дохода, близки к предельным значениям, ограничивающим право на применение специальной системы налогообложения;
• Снижение рентабельности производства при создании новых организаций

Перечисленные признаки дробления бизнеса для ФНС имеют значение как в совокупности, так и по отдельности. Для налоговой достаточно выявить несколько признаков, чтобы разделение компании было признано незаконным.

Способы выявления ФНС незаконного дробления бизнеса

Налоговые органы используют комплексный и многоуровневый подход для выявления дробления бизнеса, сочетая технологические инструменты, анализ документации и оценку фактических обстоятельств. 

Технологические анализ

Это основа современного контроля. ФНС использует мощные аналитические системы (АСК НДС-3, АИС «Налог-3»), которые автоматически выявляют подозрительные связи.

• Выявление взаимозависимости:
  • Анализ ЕГРЮЛ/ЕГРИП: Система автоматически проверяет учредителей, директоров и их родственные связи (через базы ЗАГС, ФМС, ФССП) всех связанных компаний и ИП. Выявляются общие учредители, номиналы, «массовые» директора.
  • Совпадение контактных данных: Анализируются телефоны, email-адреса, домены сайтов, IP-адреса, с которых сдается отчетность.
• Контроль финансовых потоков:
  • Анализ банковских выписок: Выявляются переводы денежных средств между компаниями одной предполагаемой группы, особенно на цели оплаты налогов, аренды или закупок.
  • Выявление общих источников финансирования: Установление, что несколько компаний получают займы от одного и того же лица или пользуются поручительством друг друга.

Налоговый мониторинг и контроль лимитов

• Анализ соблюдения лимитов для спец режимов:
  • Система отслеживает, чтобы выручка компаний-«сестер» не превышала лимиты для УСН. Подозрительным признаком является ситуация, когда несколько компаний одновременно «входят» в лимит с незначительным запасом или их совокупная выручка многократно его превышает.
• Мониторинг численности персонала:
  • Сверяется общая численность сотрудников по всей группе компаний с лимитом для применения УСН и пониженных тарифов страховых взносов.

Налоговые проверки

Когда автоматизированный анализ выявляет риски, в дело вступают традиционные методы. Для выявления фактов незаконного дробления бизнеса, налоговая проводит следующие налоговые проверки:

• Камеральные налоговые проверки налоговых деклараций (расчетов), представленных налогоплательщиками в налоговый орган.
• Выездные налоговые проверки при наличии признаков. 

В ходе проверок проводят:

• Осмотр помещений и опрос сотрудников:
  • Фиксируется совместное размещение юридически разных компаний в одном офисе.
  • Проводится опрос сотрудников для установления, кто их реальный и единственный руководитель, в чьих интересах они работают.
  • Выявляются случаи, когда один бухгалтер ведет учет для всех компаний группы, а один менеджер ведет клиентов всех юрлиц.
• Анализ хозяйственных процессов и документации:
  • Проверка договоров с контрагентами: Устанавливается, что разные компании работают с одними и теми же поставщиками и покупателями. Особое внимание уделяется договорам, где компании выступают субподрядчиками друг для друга.
  • Реконструкция единого технологического процесса: Налоговики изучают, как разделены операции между компаниями, и доказывают, что по сути это единый бизнес-процесс (например, одна компания принимает заказы, вторая производит, третья продает).
  • Проверка активов: Устанавливается использование общих основных средств (транспорт, оборудование, склады), арендованных или формально принадлежащих одной из компаний группы.

Анализ деловой цели и экономической оправданности

Это ключевой критерий, закрепленный в судебной практике. ФНС оценивает, была ли у создания нескольких юридических лиц реальная хозяйственная цель.

ФНС и налоговые службы проверяют данные и сопоставляют их с фактическими обстоятельствами дела во избежание предъявления необоснованных претензий к дроблению бизнеса и незаконного привлечения лица к налоговой ответственности. Выявление признаков дробления бизнеса для налоговой является сигналом для проведения проверок по факту возможной незаконной деятельности. И даже если разделение было осуществлено легально, подобные проверки заставят понервничать даже добросовестных налогоплательщиков.

Чтобы снизить риски попадания в поле зрения налоговых служб и провести оптимизацию с соблюдением всех правил и норм, лучше обратиться за помощью к налоговым юристам. Специалисты оценят потенциальные риски, составят оптимальный план оптимизации и проконтролируют оформление всех документов в процессе ее проведения.